论期货交易的客体

李楠 彭晶


期货交易是由远期交易合同发展而来，其产生的原因主要是为规避现货交易中存在的风险。随着期货交易的不断发展和完善，逐渐形成了期货市场，这时期货交易已不仅仅是为了规避商业风险，而且具有价格发现、套期保值、投资获利等多种功能。目前我国的期货市场已经形成并蓬勃发展着，这就需要一套完备的法律体系来规范市场。而要建立完备的法律制度，必须在理论上对期货交易法律关系进行透彻的研究。这其中期货交易的客体到底是什么，对期货法律关系的明晰至关重要。
一、关于期货交易客体的不同观点
期货交易因该如何准确的定义，首先就要搞清楚期货交易的法律客体到底是什么。关于这个问题，学术上一直有所争论，归纳起来，主要有“商品说”和“合约说”两种观点。
（一）、商品说
“商品说”认为期货交易的客体是期货，即期货商品。期货交易就是交易者在期货交易所内通过订立标准化合约进行期货商品买卖的行为。期货合约是高度标准化的远期双务合同，合同的标的是给付行为，因此，“期货交易人下单买进或者卖出期货的行为，相当于现货交易中订立合同时的要约和承诺。”对于价格条款的确定，就相当于期货交易者就整个期货合同达成双方一致的意思表示。期货结算机构是期货交易的保证人，它为合同双方的债务提供担保。
“商品说”的观点把期货交易的客体界定为“商品期货”, 反映出了期货交易与传统商品交易的历史渊源和内在联系, 有效地把握住了期货交易的经济本质, 应当说较为妥当。但是并不全面。因为进行实际商品交割的期货交易只占全部交易的1—5%。另外，从交易双方的目的来看，大多进行卖空买空的操作，而非真正的购买商品。因此，“商品说”没有反映期货交易的本质，也没有反映当事人进行期货交易的真正目的。简单的把期货交易等同于远期现货交易。
（二）合约说
“合约说”认为期货就是期货合约的简称，期货就是以特定价格买卖在将来某一确定时间交割的货品的合同。期货交易就是在专门的场所对期货合约的竞价买卖。期货合约是期货交易行为所针对的对象，是期货交易的客体，也是期货的外在表现形式。 期货交易的典型特征是合同权利义务的概括转让，即对冲平仓行为。这种转让“由于是期货合同任何一方当事人权利义务的概括转让，所以通俗地说成买卖合同”。这一学说在我国甚为流行，立法机构也一度十分赞成此说。例如，中国《国债期货交易管理暂行办法》第三条规定，“奔办法所称国债期货交易是指以国债为合约标的物的期货合约买卖。”我国1999年６月２日颁布的《期货交易管理暂行条例》采纳的也是这种观点，第七十条第一款规定“期货交易，是指在期货交易所内集中买卖某种期货合约的交易活动。”另外，我国台湾的期货交易立法对此观点也给予了支持。
这种观点将期货交易的客体放在期货合约上，很具有启发性。然而，这种观点将期货合约作为一个独立完整的客体，那么进行实物交割的期货交易如何解释呢，在概念和逻辑上似乎存在问题。
（三）、其他观点
“商品说”与“合约说”是关于期货交易客体的两个主要观点，但由于二者皆有缺陷，因此在此基础上又有学者提出“折衷说”。 折衷说又可以分为传统的折衷说和新折衷说，传统折衷说认为，第一份被转移的期货合同是合同双方买卖期货商品的合同，买卖双方拥有的是一种将来债权和债务。此合同之后的所有对冲平仓操作，均可看作是此合同权利义务的概括转让。也就是说期货交易的过程是成为新的买卖期货合同和此合同权利义务的概括转让，当转让结果最终出现合同主体合为一人时，便发生债的混同，从而导致合同法律关系的终结，完成整个交易流转过程。如果转让结果并未导致合同主体归于一人，则将来债权和债务的条件得以成就，于是产生实物交割的现实及债权债务的生效。
新的折衷说认为：期货交易并非是某一类型的标准化的购销合同，并非只是一个层次上的合意，并非是一始贯终的。期货交易不必非“买卖商品”便“买卖合约”，而是交易者在期货交易所内通过公开竞价达成的合同，该合同的标的是交易者同结算所达成中介合同的行为，中介合同确立了交易者在未来以标准合约为范式而成立买卖合同的缔约权利和缔约义务。
传统的折衷说在合约说的基础上建立，只不过将第一张期货合约独立出来，而新的折衷说又新创一个“中介合同”的概念，这两种说法未免有些牵强，将期货交易的概念复杂化，似有法律强奸生活之意。
二、期货交易客体的重新审视
述几种观点都没有全面准确的反映期货交易的客体。期货交易从本质上看是民事法律行为的一种，期货交易法属于民法特别法的一种，因此，研究期货交易的客体应该从民法的基本理论入手。
在民法理论中，民事法律关系均指向一定的对象,民事法律关系主体以此对象为媒介, 以权利义务为内容而紧密相连。这个对象, 一般被称为民事法律关系的客体或标的。在债法和合同法的理论上,客体、标的、内容、目的都被用来指称合同债权债务所指向的对象。德国学者往往采用“内容”一词,但其汉语意义过于宽广,可被理解为权利义务的一切作用,因此难以准确表达所指向的对象;日本学者通常使用“目的”一词,这更易被理解为一种心理状态或行为动机,从而缺乏客观性。客体和标的在合同债权债务中,并无实质区别,可以混用。 这样看来，期货交易的客体, 也可称之为期货交易的标的, 是指期货交易主体权利义务所指向的对象。
民事法律行为是指以意思表示为要素，并依该表示的内容发生法律效力的行为。从这个定义可以看出，民事法律行为是以意思表示为核心要素的。意思表示，是行为能力适格者发表其自由形成的私法效果目的的行为。 期货交易作为民事法律行为的一种，属于契约行为，同样是以意思表示为核心要素。要理解期货交易的本质，就要从当事人的内心本意入手。
前面已经说过，期货交易是由远期现货交易发展而来的，现今已形成比较成熟的市场体制。除了极少数的当事人是为了进行实物商品交易，多数当事人进行期货交易主要是出于两个目的，即规避风险和投机套利。由于交易目的和性质不同，其行为方式也就有所不同，权利义务所指向的对象也就因此而有所区别。
（一）、进行实物交割的期货交易，其法律关系客体为商品即物。
期货交易首先要订立期货合约。期货合约是买者与卖者之间的法律合同，要求买方在规定的未来某个交割日以既定的价格买入某种商品，卖方在未来的某个交割日以既定价格买入某种商品，卖方在未来某个交割日以既定价格出售某种商品。进行实物交割的期货交易，就是期货合约的实际履行。进行实物交割的期货交易当事人的目的就是在未来某日买进或者卖出某种商品，这时这种合约中指定的商品就是双方权利义务所指向的对象。因此期货交易的客体就是期货合约的客体，也就是双方当事人约定的未来某日交割的某种商品。这种进行实物交割的期货交易本质上属于远期合约交易。
民事法律关系客体包括物、行为、知识产品或人身利益。期货商品作为期货交易的客体体现为物。实物如小麦、大豆、铜等作为期货合同的标的物显然是没有问题的，但是股指、利率、汇率也常常被作为期货合约中所指定的商品出现，这些也是物吗？事实上，随着知识产权的出现，民法上的物的概念已经不仅仅局限于有体物。无体物，即没有实体存在，仅是人们拟制的法律上的物，包括权利，如债权、用益权、地役权等，也成为法律上的物。 之所以可以成为法律上的物，是因为物上的权利是实在的，能给人带来利益的。尽管这种拟制物不能被感官觉察到,只能通过思维去想象。但它同样像具体物一样能够在人们之间转让, 经常被买进和卖出。当然, 对于拟制物, 无法完成现实的交付。因此,实践中采取了货币交割作为替代或补偿。从经济学角度看, 这些拟制物代表的权利和利益不外乎是货币价值,用货币交割正是这一价值的直接体现和实现。
（二）、以投机套利或套期保值为目的的期货交易，其法律关系的客体是标准化的期货合约
实际中，进行实物交割的期货交易仅占交易总量的1—5%左右，而在一个健康有序的期货交易市场上,也即在一个期货交易的经济功能(发现价格、套期保值、投机获利)能够得以实现的期货交易市场上, 交易主体必然由套期保值者和投机获利者组成, 这些微观经济主体的主观目的决定了实物交割只能是个别情形, 而通过对冲平仓来了结合同权利义务会占绝对主导地位。在这种情况下，期货交易的客体就不同于实物交割情形。
套期保值是指交易者为了避免遭受现货市场价格变动所带来的损失，在期货市场买进一个与现货市场上交易方向相反但数量相等的同种商品期货合约，持有一段时间以后卖掉对冲以了结期货履行合同的义务，进而无论现货市场上的价格怎样波动，最终都能取得在一个市场上亏损的同时，在另一个市场盈利的结果，并且亏损额与盈利大致相当，从而达到规避价格风险目的。 保值者转移了风险，就有另外一些人承担了风险，这些人就是投机者，利用期货市场获利的人。投机者是利用其对未来市场的预测，通过买进或卖出期货合约而获益。在这两种情况下，期货交易主体的真正意图已经不是实际购买或卖出某种指定商品，不在于商品所有权的转移，而在于转移与该商品所有权有关的价格变化的风险或通过风险投资获利。
在这两种情况下，期货交易主体是通过在期货市场上以竞价方式买入或者卖出期货合约，到一定时间后，再以市场价格出售或者再买入相同的期货合约，从而实现套期保值或者投机获利的目的。因此，交易双方权利义务所指向的对象已经不是合约中指定的商品，而是期货合约。这里的期货合约，是一种事先制定好的标准的合约，统一规定了商品的数量、质量、交割地点、交割时间等等，只有价格是可以变动的，是由市场决定的。从民法理论的角度理解，可以认为是合同一方权利或义务的转移。对冲平仓的过程一般是这样进行的：A与B签订一份期货合约，假设A为卖方，B为买方，经过竞价形式，以投机获利为目的期货交易人B与A以不见面的形式就商品的数量和价格达成一致，这样A与B之间就将来某月实际交割的一定数量商品签订合同，且合同生效。这时，A负有到时按合约交付期货商品的义务，B享有到时按交割时的期货价格接受期货商品的权利。后来，期货价格上涨，此时B可以一种期货市场价转让合约之债给C，从而从差价中获利。同样，C也可以再将合约转让给D…… 这一系列的交易过程，也就是合同债权债务不断的转移的过程。但是民法上合同之债的移转需要对方当事人同意，而期货合约的转让却没有这一步骤。因此，有人对期货合约是期货交易的客体产生怀疑，实际上，这是由于期货合约的特殊性所决定的。期货交易是以期货交易人交付一定数额保证金给期货交易所，再由交易所保证期货交易的顺利进行为前提的交易。期货交易人之间并不见面，所以从某种角度来讲，期货类似不记名票据，其流通性强。因此，期货交易双方当事人都可以转移自己在期货合约中的债权债务，即购买或转让标准化的期货合约。
事实上，大部分期货交易都是通过对冲平仓而了结，实际进行交割的很少。因此，可以认为，标准化的期货合约是期货交易的主要客体。
三、小结
意思自治是私法的一个基本原则。期货交易同样属于当事人意思自治行为，期货交易的客体即双方当事人权利义务所指向的对象，应从当事人的进行交易真正意图入手分析其客体。因此，可以得出结论，期货交易的客体因当事人的交易目的和交易行为的不同而有所区别。商品或期货合约在不同的情形下都可以成为期货交易的客体。对于期货交易，笔者认为可以如下定义：期货交易是交易者在期货交易所内进行期货买卖的行为；在交易者进行实物交割的情形下，期货是指某种商品，包括实体物和拟制物；在交易者为套利或投机而进行买卖对冲的交易行为时，期货是指标准化的期货合约。


参考书目：
1、 文海兴：《期货交易法律关系研究》法律出版社，1995 年版，
2、 毛初颖：《期货合同性质探讨》，《法学研究》， 2000 年第 l 期
3、 高岩，葛虹：《期货交易法理解适用与案例评析》，人民法院出版社，1996 版
4、 施天涛 李旭：《期货交易概念之法理甄别》《法律科学》2000年第6期
5、 张俊浩：《民法学原理》（上），中国政法大学出版社，2000年版
6、 周丹：《罗马法原论》（上），商务印书馆，1996年
7、 郭研：《金融市场教程》，北京大学出版社，2004年

天津市人民政府


津政令第109号


天津市粮食流通管理办法



　　《天津市粮食流通管理办法》已于2006年12月25日经市人民
政府第８３次常务会议通知，现予公布，自2007年3月1日起施行。



　　　　　　　　　　　　　　　　市　长　 戴相龙
　　　　　　　　　　　　　　　二○○七年一月六日




　　　　　　　　　 天津市粮食流通管理办法

　　　　　　　　　　　 第一章　总则

　　第一条　为规范我市粮食流通市场，加强储备粮管理，保障
我市粮食安全，根据《粮食流通管理条例》（国务院令第407号）
和《中央储备粮管理条例》（国务院令第388号），结合我市实
际情况，制定本办法。
　　第二条　在本市行政区域内从事粮食收购、销售、储存、运
输、加工、进出口等经营活动（以下统称粮食经营活动），从事
和参与各级地方储备粮的管理，适用本办法。
　　前款中所称粮食，是指小麦、稻谷、玉米、杂粮及其成品粮；
所称各级地方储备粮，是指市和区、县人民政府储备的用于调节
全市粮食供求总量，稳定粮食市场，以及应对重大自然灾害或者
其他突发事件等情况的粮食和食用油。
　　粮食进出口管理等法律法规另有规定的，从其规定。
　　第三条　市发展改革部门及市粮食行政管理部门负责全市粮
食的总量平衡、宏观调控和重要粮食品种的结构调整以及编制粮
食流通的中长期规划；负责会同财政部门拟定地方储备粮规模总
量、总体布局和动用的宏观调控意见，对储备粮管理进行指导和
协调。
　　市粮食行政管理部门是本市粮食流通和地方储备粮的主管部
门，负责粮食流通的行政管理、行业指导，以及地方储备粮的行
政管理、存储安全，监督有关法律、法规、政策及各项规章制度
的执行。
　　质量技术监督、工商、卫生、价格、食品药品监督等有关部
门在各自职责范围内负责涉及与粮食流通和地方储备粮有关的工
作。
　　区、县粮食行政管理部门负责本行政区域内粮食生产、流通、
安全和本级储备粮的管理。

　　　　　　　　　　　第二章　应急管理

　　第四条　市人民政府采取必要的经济和行政手段，加强对粮
食市场的调控，保持全市粮食供求总量基本平衡和价格基本稳
定。
　　第五条　建立健全粮食风险基金制度。财政部门依法保证粮
食风险基金专款专用，并负责对其使用情况进行监督管理。
　　第六条　当粮食供求关系发生重大变化，粮食价格显著上涨
或者有可能显著上涨时，市人民政府可以依法采取价格干预措
施。
　　第七条　市粮食行政管理部门会同有关部门进行粮食市场供
求形势的监测和预警分析，建立粮食供需抽查制度，定期发布粮
食生产、消费、价格、质量等信息。
　　各区、县粮食行政管理部门要建立粮食供需统计和平衡调查
机制，做好上述信息收集工作。
　　第八条　完善突发事件粮食应急体系建设。各区、县人民政
府根据《天津市粮食应急预案》（津政发〔2006〕5号），结合
本地区实际情况，制定区、县粮食应急预案。
　　各有关部门应当按照同级粮食应急预案，在其职责范围内做
好粮食应急相关工作。
　　第九条　在重大自然灾害、重大疫情或者其他突发事件引起
粮食应急状态时，启动粮食应急预案。
　　市级粮食应急预案的启动，由市发展改革、商务、粮食等有
关部门按照《天津市粮食应急预案》的规定提出建议，报市人民
政府决定，并依法向国务院报告。
　　区、县粮食应急预案的启动，由本级人民政府按照规定的程
序决定，并向市人民政府报告。
　　各级粮食应急预案的终止，参照本条第二款、第三款的规定
执行。
　　第十条　粮食应急预案启动后，各行政部门应当按照各自职
责，分工负责，加强协作；粮食经营者应当按政府要求承担应急
任务，服从统一安排和调度，保证应急工作的需要。
　　第十一条　粮食行业协会及相关中介组织应当加强行业自
律，在维护粮食市场秩序方面发挥监督和协调作用。

　　　　　　　　　　　 第三章　经营管理

　　第十二条　凡常年收购粮食并以营利为目的的，或年收购量
达到５０吨的个体工商户，必须取得粮食收购资格。
　　年收购量低于50吨的个体工商户，从事粮食收购活动，无须
申请粮食收购资格。
　　第十三条　申请从事粮食收购的经营者，应当具备下列条
件：
　　（一）具有当年的经营资金验资报告和贷款资格认定证明材
料，注册资金最低为30万元，个体工商户须具备筹措3万元以上
经营资金的能力；
　　（二）具备与收购业务相适应的固定经营场所，仓库设施符
合储粮要求，拥有或者租借的仓库面积不得低于５００平方米；
　　（三）具备保证收购粮食量值准确的计量手段和粮食质量检
测手段或有委托的法定检测单位；
　　（四）具备两名以上熟悉粮食保管知识的专业人员。
　　第十四条　申请从事粮食收购活动，应当依法向粮食行政管
理部门提交书面申请。取得粮食收购资格的，应当依法向工商行
政管理部门登记，并在经营范围中注明粮食收购。
　　依第十二条第二款的规定，无须取得粮食收购资格的，应当
直接向工商行政管理部门登记，并在经营范围中注明收购量。
　　第十五条　从事粮食收购活动的粮食经营者（以下称粮食收
购者），应当依法公示有关信息，严格执行国家有关标准，并及
时向售粮者支付售粮款。
　　第十六条　粮食收购者应当向收购地的区、县粮食行政管理
部门定期报告粮食收购有关情况。
　　本市粮食收购者到外地或者外地粮食收购者到本市收购粮
食，应当依法向其所在地、收购地的区、县粮食行政管理部门和
工商行政管理部门备案。
　　第十七条　从事粮食销售、储存、运输、加工、进出口等经
营活动的粮食经营者，应当依法在工商行政管理部门登记。
　　上述经营者，应当依法经营，严格执行国家和本市粮食质量、
卫生相关标准，履行相关义务。
　　第十八条　粮食、工商等部门建立粮食经营企业信息反馈制
度和执法信息交换制度，定期反馈、交换相关信息。
　　第十九条　实行粮食入库、销售出库质量检验制度。粮食收
购和储存企业应当按照国家粮食质量标准对入库、销售出库的粮
食进行质量检验。具体检验内容按照国家及我市有关规定执行。
　　第二十条　陈化变质、不符合食用卫生标准的粮食，严禁流
入口粮市场。陈化粮购买资格由市粮食行政管理部门会同市工商
行政管理部门认定。
　　对陈化粮的销售、处理和监管，依照国家和本市有关规定执
行。
　　第二十一条　从事粮食收购、加工、销售的经营者，必须保
持必要的库存量。
　　必要时，上述经营者的粮食库存量应当符合市人民政府规定
的最低和最高标准。
　　第二十二条　对符合贷款条件的粮食收购者，中国农业发展
银行天津市分行应当按照国家有关规定及时提供收购贷款。
　　第二十三条　从事粮食收购、销售、储存、加工的粮食经营
者以及饲料、养殖、工业用粮企业，应当依法建立粮食经营台账，
并定期向所在区县粮食行政管理部门报送基本生产经营数据和有
关情况。
　　粮食经营者保留粮食经营台账的期限不得少于３年。

　　　　　　　　　　 第四章　储备粮管理

　　第二十四条　本市实行市级和区县两级储备粮制度，分别由
市人民政府和区、县人民政府管理。
　　储备粮规模和品种由市粮食行政管理部门会同市发展改革、
商务、财政等部门提出，报市人民政府确定。
　　第二十五条　任何单位和个人不得擅自动用储备粮。
　　市和区县人民政府应当规定对本级储备粮的动用条件。区、
县人民政府应当将本级储备粮的动用条件纳入本级粮食应急预
案。
　　第二十六条　储备粮的储存工作应当做到布局合理、规模存
放、结构优化、安全规范。
　　市内六区的区级储备粮纳入市级储备粮管理，由市粮食储备
有限公司代为储存；其他各区、县储备粮，由本区、县粮食购销
有限公司代为储存。
　　市粮食储备有限公司和区、县粮食购销有限公司应当择优选
定储备粮承储单位（以下称承储单位），报同级粮食行政管理部
门审核认定，并签订委托承储合同。
　　第二十七条　承储单位应当具备下列条件：
　　（一）仓库容量、条件能够满足粮食储备的要求，保证粮食
质量安全；
　　（二）具有与粮食储存功能、仓型、进出粮方式、粮食品种、
储粮周期等相适应的仓储设备；
　　（三）具有储备粮等级检测仪器和场所，具备检测储备粮储
存期间仓库内温度、水分、害虫密度的条件；
　　（四）具有经过专业培训，并取得有关部门颁发的资格证书
的粮食保管、检验、防治等管理技术人员；
　　（五）经营管理和信誉良好，无严重违法经营记录。
　　第二十八条　承储单位应当遵守以下规定：
　　（一）执行本市对储备粮管理的各项规章制度；
　　（二）按照粮食性质、品种、年限、货位实行分类储存和管
理；
　　（三）未经有管理权的粮食行政管理部门同意，不得变动储
备粮储存库点；
　　（四）确保承储的储备粮库存账实相符、储存安全，管理规
范；
　　（五）按照粮食行政管理部门入库和出库通知的要求，保证
完成储备粮调入和调出。
　　第二十九条　区、县人民政府应当监督本行政区域内的承储
单位做好储备粮安全管理工作。
　　区、县粮食行政管理部门负责对储存在本行政区域内的市级
储备粮和本级储备粮的质量、安全等进行监督管理。
　　第三十条　财政部门按照储备粮规模和粮食风险基金负担比
例，按规定拨付粮食风险基金，并监督其使用情况。
　　中国农业发展银行天津市分行及其各支行为储备粮提供所需
贷款，并进行信贷监管。
　　第三十一条　储备粮应当定期轮换。
　　粮食行政管理部门应当制定储备粮轮换计划，并依照计划进
行轮换。每年轮换的数量一般为本级储备粮总量的20％至30％。
　　第三十二条　粮食行政管理部门根据储备粮品质情况和入库
年限，会同财政部门、农业发展银行确定储备粮年度轮换计划及
所需经费，报同级人民政府备案。
　　市粮食储备有限公司和区、县粮食购销有限公司可以提出具
体轮换方案，并负责轮换工作的实施。
　　第三十三条　购入、轮出储备粮，应当采取市场竞价等公开
方式或者经同级人民政府同意的其他方式进行。
　　购入的粮食应当达到收购、轮换计划规定的质量等级，并符
合国家规定的质量标准。
　　购入、轮出的储备粮应当经市粮食行政管理部门指定的粮食
检验部门检验。

　　　　　　　　　　第五章　监督与法律责任

　　第三十四条　粮食行政管理部门依法对粮食经营活动进行监
督检查，有权采取以下方式：
　　（一）进入粮食经营者经营场所；
　　（二）查阅粮食经营者有关资料、凭证；
　　（三）向有关单位和人员了解相关情况；
　　（四）法律不禁止的其他方式。
　　第三十五条　质监、工商、卫生、价格、食品药品监督等有
关部门依法在各自职责内，对粮食加工、流通、储备进行监督检
查，配合粮食行政管理部门做好粮食流通和储备粮储存的有关工
作。
　　第三十六条　任何单位和个人发现违反本办法规定的行为，
均有权向有关部门检举。
　　有关部门应当为检举人保密，并依法及时处理。
　　第三十七条　对违反本办法行为的处罚，法律法规及国家有
关规定已经作出明确规定的，依照其规定执行。

　　　　　　　　　　　 第六章　附则

　　第三十八条　大豆、油料和食用植物油的收购、销售、储存、
运输、加工、进出口等经营活动，适用本办法除第十三条、第十
四条以外的规定。
　　第三十九条　本办法自2007年3月1日起施行。2004年6月30
日市人民政府修订公布的《天津市粮食购销管理办法》（2004年
市人民政府令第７８号）同时废止。